експерт, консультант з публічних закупівель, канд. екон. наук
В процедуре закупки и заказчик и участник должны подписать документы в электронной системе закупок. Это можно сделать только с помощью электронного ключа. Какие ключи можно применять и какие требования к ним в электронной системе закупок рассмотрим в статье
Квалифицированная электронная подпись заказчика и участника
Прежде всего, следует различать требования к электронной подписи заказчика и участника.
В соответствии с пунктом 3 Порядка размещения информации о публичных закупках, утвержденного приказом Минэкономики от 11.06.2020 № 1082 (далее – Порядок № 1082), после внесения информации в электронные поля, на нее налагается квалифицированная электронная подпись (КЭП) должностного лица.
Это требование касается размещения информации в электронной системе закупок, осуществляемой заказчиком/ЦЗО/участником/поставщиком/органом обжалования/органами государственного финансового контроля путем заполнения электронных полей, определенных администратором и реализуемых в электронной системе закупок, и загрузки соответствующих документов через автоматизированное рабочее место заказчика /ЦЗО/участника/поставщика/органа обжалования/органов государственного финансового контроля.
Верховный суд по результатам анализа содержания положений статьи 2 настоящего Закона Украины «Об электронных доверительных услугах» заключил, что нормы этого Закона являются общими, так как ими урегулированы вопросы, возникающие в сфере электронных доверительных услуг, в том числе, определенные способы электронной идентификации . Вместе с тем статья 2 Закона содержит оговорки о том, что в определенных сферах общественных отношений другие Законы Украины могут устанавливать особенности правового регулирования предоставления электронных доверительных услуг и электронной идентификации.
Это означает, что правила Закона Украины «Об электронных доверительных услугах» позволяют пользователям электронных доверительных услуг использовать несколько средств идентификации, однако в случае установления другим Законом в определенной сфере требования пользоваться конкретным видом носителя электронной идентификации, нормы Закона Украины «Об электронных доверительных услугах» нужно использовать только с нормами специального закона. Поэтому неправильное избрание пользователем вида ключа, отвечающего предписаниям Закона Украины «Об электронных доверительных услугах», однако не предусмотренное нормами специального нормативно-правового акта, свидетельствует о том, что подпись наложена не способом предусмотренным этим законом.
Как отмечалось выше нормы Порядка №1082, были разработаны и утверждены во исполнение требований Закона № 922-VIII, которым урегулированы вопросы, возникающие в сфере публичных закупок. Также этим Законом предусмотрено, что закупки товаров, работ и услуг осуществляется путем размещения соответствующей информации на веб-портале Уполномоченного органа в составе электронной системы закупок.
Таким образом, Верховный Суд отмечает, что с целью надлежащей защиты и хранения сведений в системе закупок, законодатель предусмотрел, что размещение информации в этой системе путем заполнения электронных полей требует идентификации именно посредством использования КЭП, как единственного способа идентификации участника торгов в соответствии с процедурой их проведение. Использование других средств идентификации при пользовании электронной системой закупок законодательством, регулирующим сферу публичных закупок, не предусмотрено.
Поэтому по этому делу загружая соответствующие документы (годовой план закупок, объявление о закупке, тендерная документация, заключенный договор) в соответствующие электронные поля, реализованные в электронной системе закупок заказчиком наложена электронная цифровая подпись, (тип носителя - незащищенный, тип подписи - усовершенствован, сертификат - квалифицированный, информация о хранении личного ключа в средстве квалифицированной электронной подписи отсутствует), который в понимании Закона Украины «Об электронных доверительных услугах» не является квалифицированной электронной подписью, а значит, заказчиком не соблюдены предписания пункта 3 Порядка №1082.
Приведенное означает, что заказчик использовал способ идентификации не предусмотренный законодательством о публичных закупках, а значит, тендерная документация оформлена истцом не способом, установленным законом.
К подписи участников требования несколько иные, они ведь зависят от требований тендерной документации. Если заказчик требует наложить квалифицированную электронную подпись (КЭП), наложение участником усовершенствованной электронной подписи (УЭП) будет не соблюдением требований тендерной документации.
Судебное дело №640/12677/21
Верховный суд постановил, что заказчик в тендерной документации четко и ясно определил, что тендерное предложение участника должно подаваться с наложением именно КЭП, а не электронной подписи. При этом заказчик в тендерной документации отметил, что следствием не наложения участником КЭП будет отклонение предложения
Поскольку подписание тендерного предложения и поданных соответствующих электронных документов именно КЭП (без альтернативы поведения) было условием тендерной документации Заказчика (Истеца), неотклонение предложений, которые были подписаны УЭП, является нарушением законодательства в сфере закупок.
Верховный Суд считает, что тендерные предложения участников с наложением электронных цифровых подписей не соответствовали тендерной документации заказчика, а потому должны быть отклонены.
УЭП — это электронная подпись, созданная по криптографическому преобразованию электронных данных, с которыми связана эта электронная подпись, с использованием средства усовершенствованной электронной подписи и личного ключа, однозначно связанного с подписчиком, и позволяющего осуществить электронную идентификацию подписчика и нарушение целостности электронных данных, с которыми связана эта электронная подпись.
КЭП — это усовершенствованная электронная подпись, которая создается с использованием средства квалифицированной электронной подписи и базируется на квалифицированном сертификате открытого ключа.
Различие УЭП и КЭП заключается в виде носителя, на котором хранится личный ключ е-подписи и сертификата.
В УЭП сертификат усовершенствован, а у КЭП квалифицированый.
Квалифицированная электронная подпись имеет такую же юридическую силу, как и собственноручная подпись, и имеет презумпцию ее соответствия собственноручной подписи.
Вы можете сформировать требования тендерной документации к электронной подписи участников. А если участник их не сдержит, будете знать, предоставлять ли 24 часа, чтобы он исправил несоответствия в тендерном предложении
КЭП или УЭП: что использовать в публичных закупках
Заказчики должны использовать КЭП, но в тендерной документации в требованиях участника они могут установить возможность применять УЭП.
Постановлением КМУ от 12.12.2023 № 1298 «Об утверждении требований к форматам усовершенствованных электронных подписей и печатей, используемых для предоставления электронных публичных услуг, и требований к созданию и проверке усовершенствованных электронных подписей и печатей, основанных на квалифицированных сертификатах открытых ключей» к:
форматам усовершенствованных электронных подписей и печатей, используемых для предоставления электронных публичных услуг;
созданию и проверке усовершенствованных электронных подписей и печатей, основанных на квалифицированных сертификатах открытых ключей.
Этим постановлением установлена возможность использовать УЭП для получения электронных услуг на постоянной основе. Использование КЭП больше не требуется как обязательное.
Впрочем, это не отменяет требований тендерной документации, ведь участник должен налагать ту электронную подпись, которую требует заказчик.
Проверка электронной подписи
Чтобы проверить, какая электронная подпись наложена на документ, следует воспользоваться услугами Центрального удостоверяющего органа https://czo.gov.ua/ .
Для этого следует нажать «Доверительные услуги» и выбрать «Проверить подпись».
После этого следует загрузить подписанный документ и нажать «Проверить».
После этого будет показана вся информация об электронном средстве подписания, в частности электронная подпись или печать, кем подписана и какой вид сертификата содержит подпись/печать.
После этого будет показана вся информация об электронном средстве подписания, в частности электронная подпись или печать, кем подписана и какой вид сертификата содержит подпись/печать.
